Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 7 августа 2023 г.
Содержание журнала № 16 за 2023 г.4 ситуации, когда надо удержать директора от налоговой оптимизации
Ситуация 1. Директор арендует машину у самого себя, получает доход и не платит страховые взносы
У руководителя (он же единственный учредитель) есть личный автомобиль. От лица организации он сам с собой заключил договор на аренду этого авто. Ездит на нем только он один. ОСАГО тоже только на него. Путевые листы не заполняются, нет и обоснования того, что машина нужна руководителю для деловых поездок. Получается, что он ездит на машине только на работу и с работы, да еще, помимо этого, — по личным делам.
Бухгалтерии дано распоряжение отражать в учете плату за аренду. И как известно, на эту плату не требуется начислять страховые взносып. 4 ст. 420 НК РФ; Письмо Минфина от 01.11.2017 № 03-15-06/71986. Неудивительно, что инспекция при проверке заподозрила организацию в том, что единственная цель такой сделки — уменьшить взносы. Какой-либо деловой цели нет. Так что суммы, выплачиваемые в виде арендной платы, — это не что иное, как зарплата руководителя, замаскированная под арендную плату его личного автомобиля.
Если в периоде, когда заключен договор аренды, на аналогичную сумму была уменьшена зарплата такого руководителя, то это дополнительный козырь налоговикам для того, чтобы доказать отсутствие деловой цели сделки.
Но это не означает, что аренда любого имущества у работников под запретом. Так, если работа руководителя связана с частыми разъездами и для рабочих целей необходим именно автомобиль, то аренда будет обоснованна. И если деловые поездки будут подкреплены оправдательными документами, то проблем быть не должно.
Ситуация 2. Руководитель искусственно делит бизнес между несколькими УСН-компаниями
Необоснованная налоговая выгода в этой схеме достигается так. Отдельные звенья применяют спецрежимы (иногда пользуются специальными налоговыми льготами). Однотипные операции распределяются между разными компаниями/ИП. Критерий один — не допустить превышения лимита доходов, который дает право на упрощенку (либо другую льготу).
Предупредите руководство, что если проверяющие вскроют такую схему, то отбиться от доначисления налогов по общему режиму не удастся. Инспекция пересчитает налоги группе взаимосвязанных организаций и ИП без применения пониженных ставок налогов, освобождений от уплаты НДС и пр. Так, в свежем судебном споре ИФНС доказала, что ООО преднамеренно искусственно раздробило свой бизнес между взаимозависимыми спецрежимниками. Организатору бизнеса доначислили более 20 млн руб. налогов (НДС, налог на прибыль), несколько миллионов рублей пеней и штрафаПостановление АС МО от 06.06.2023 № Ф05-10680/2023.
Если уж вы попали в подобную ситуацию, решайте проблему уплаченных спецрежимных налогов. Чаще всего инспекции предлагают подать нулевые уточненки и ждать возврата переплаты. Делать это придется каждой искусственно созданной компании (звену схемы). Либо надо будет заставить инспекцию учесть УСН-налог, уплаченный в рамках группы компаний, в уменьшение налога на прибыль, который доначисляется организатору бизнеса. Кстати, именно так в схожих ситуациях и предписал делать Верховный судОпределения ВС от 21.07.2022 № 301-ЭС22-4481, от 23.12.2022 № 308-ЭС22-15224. Вслед за ним эту идею поддержали другие суды, а в феврале 2023 г. и сама налоговая службасм., например, Постановления АС ЦО от 19.10.2022 № А54-3223/2021; АС СЗО от 16.02.2023 № А26-8877/2021; Письмо ФНС от 21.02.2023 № БВ-4-7/2101 (п. 6 Обзора).
Ситуация 3. Руководитель сам оформляет липовые договоры, по которым якобы оказываются услуги или выполняются работы
Если ваша организация сама выполнит какие-то работы или окажет услуги (либо же у нее их вообще не было), а заплатит деньги за них контрагенту, то при вскрытии такой схемы расходы и НДС-вычеты нельзя будет учесть при расчете налоговсм., например, Постановления АС ДВО от 19.04.2023 № Ф03-1309/2023, от 31.03.2023 № Ф03-538/2023.
Налоговики с успехом раскручивают ситуации, где работы выполнялись фактически гражданами «с улицы» (с которыми не было никаких договоров), а по документам это делал сомнительный контрагент, который не платил в бюджет налоги (либо участвовал в НДС-схеме в качестве технической прокладки)см., например, Постановление АС ЗСО от 06.06.2023 № Ф04-1535/2023.
Если в схему были встроены «технические» компании (те, которые не ведут реальную экономическую деятельность и не платят налоги), ИФНС по совокупности обстоятельств может доказать, что сделка не могла быть ими исполнена. Это отсутствие у контрагента достаточного персонала, основных средств, помещений, транспорта, необходимых разрешений и лицензий, опыта аналогичных сделок. Также сомнения вызывают странные особенности: нерыночная цена, отсутствие сроков для оплаты товара, работ, услуг. Тревожный сигнал для подозрения в обналичке — списания с банковского счета контрагента по операциям, не типичным для заявленного вида деятельностиПисьмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (пп. 6, 13).
Налоговики, подтверждая необоснованность налоговой выгоды, проводят целый комплекс мероприятий. Они будут анализировать и модель бизнеса, и движение товарных и денежных потоков для определения конечного получателя доходов. Будут направлять запросы в Росфинмониторинг, в банки и иные организации — иногда совсем даже неочевидные. К примеру, в систему «Платон». Проверяющие ищут информацию в СМИ и социальных сетях. А если проводятся следственные мероприятия в рамках УПК, то широко применимы не только допросы сотрудников и контрагентов, экспертизы, осмотры, но и выемки и прочее. Также налоговики изучают переписку в телефонах, мессенджерах, информацию в компьютерах и гаджетахПисьмо ФНС от 30.12.2022 № СД-4-18/17916@. Частенько бывает, что доступ к такой информации проверяющие получают от самих налогоплательщиков «на добровольной основе» (читай — под психологическим давлением).
Налоговики давно уже проверяют реальность ведения заявленных видов деятельности. И если за перевозку грузов берется ООО, у которого нет никакого транспорта, это однозначно вызовет подозрения
О том, что сделка исключительно «бумажная», могут говорить и изъяны в ее оформлении. В том числе — отличия одних и тех же документов у разных участников сделки. В одном деле суд согласился с инспекцией, что расходы организации необоснованны, поскольку выявлено несоответствие в указании дат, в номерах расчетных счетов, в описании содержания хозяйственных операций, в наименованиях объектов и периодов выполнения работ, также видов работПостановление АС ЗСО от 29.05.2023 № Ф04-2018/2023.
В другом деле должностные лица проверяемой организации дали противоречивые показания относительно ведения складского учета товаров, их списания и проведения инвентаризации. А первичка не подтверждала должным образом факты доставки товаров от поставщиков. Заинтересовало инспекцию и то, что у руководителя проверяемой организации «произошло существенное увеличение активов»: за проверяемый период приобретено имущество на сумму более 34 млн руб., что несопоставимо с его официальными доходамиПостановление АС ВСО от 07.06.2023 № А19-6504/2022.
В третьем случае инспекция установила, что проверяемая фирма знала о реальном поставщике товара. Она сама организовывала перевозки, что подтвердили протоколы допросов водителей. Инспекция обратилась в систему «Платон», и оказалось, что в ней не был зарегистрирован проезд части автомобилей, указанных в ТТН. Все это вместе доказывало создание формального документооборота для неправомерных НДС-вычетов и налоговых расходов. Общая сумма доначисленных налогов, пеней и штрафа составила более 98,5 млн руб. Отбить удалось лишь часть НДС-вычетов (в сумме чуть более 1 млн руб. и соответствующие им пени). И то лишь в рамках налоговой реконструкции: инспекция установила часть реальных контрагентов, которые в схеме были вставлены во второе звеноПостановление АС ПО от 01.06.2023 № Ф06-3532/2023.
Предупредите руководство: если инспекция выявит искажение сведений, то единственное, чего можно будет добиться (да и то наверняка в суде), — чтобы она доначислила налоги так, как если бы налогоплательщик не применял налоговую схему и/или не допускал нарушений. То есть придется отстаивать свое право на налоговую реконструкциюстатьи 45, 54.1 НК РФ; Определение ВС от 30.09.2019 № 307-ЭС19-8085.
Для этого надо будет предоставить данные о действительном поставщике (подрядчике, исполнителе) и параметрах операций с ним. Тогда можно претендовать на частичное уменьшение налоговой нагрузкиПисьмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (пп. 4, 10, т. Но только в части, которая приходится на долю реальных исполнителей. Прикрывающие или фиктивные операции, а также расходы, приходящиеся на маржу «технической» компании, и соответствующие им НДС-вычеты не будут учтеныОпределения КС от 25.11.2020 № 2823-О; ВС от 14.03.2019 № 301-КГ18-20421; Письмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 22).
Конечно, о реальном поставщике сообщить не поздно даже после окончания налоговой проверки, в том числе и в судеПисьмо ФНС от 10.10.2022 № БВ-4-7/13450@ (пп. 3—5); Определение ВС от 12.04.2022 № 302-ЭС21-22323. Проверяющие должны будут оценить новые документы и учесть не только расходы, но и вычеты НДС по реальным данным сделкиПисьмо ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ (п. 17.1). Однако это не избавит полностью от штрафов, пеней и доначислений.
Бизнесменам не надо считать себя умнее тех, кто уже попался на схемах, а выдуманную новую схему — совершеннее старых. Даже если сейчас выдумано действительно нечто новое, не факт, что через полгода про это не узнают проверяющие. И такая схема может вскрыться, к примеру, при проверке через 1,5—2 года.
Ситуация 4. Руководство компании покупает «бумажный НДС»
«Бумажный НДС» — это современная вариация схемы с однодневками или «техническими» компаниями. Чтобы заказчику/покупателю не пришлось платить НДС в бюджет, нужны вычеты входного НДС. А также подтвержденные расходы по налогу на прибыль. Когда реальных вычетов не хватает, оптимизаторы продают заказчику «бумагу» — вычеты от «технических» компаний, связанных с этим оптимизатором. Ну и подтверждение «прибыльных» расходов в придачу. Ситуация похожа на предыдущую, только здесь реальных операций часто вообще нет и не предвидится.
Как говорится, бумага все стерпит, даже «бумажный НДС». Только последствия оформления таких бумаг, возможно, придется расхлебывать долго
Продавцы «бумажного НДС» иногда очень убедительны. Они приводят своим потенциальным клиентам массу доводов, что досконально изучили особенности функционирования программы налоговиков по контролю за НДС. Часто убеждают собственников бизнеса, что первый контрагент в цепочке сделок — белый и пушистый (исправно платит налоги, сдает отчетность). А значит, не будет проблем ни с НДС-вычетами, ни с налоговыми расходами. Обещают, что потоки НДС будут разделены затем между сотней компаний и отследить движение денег налоговики просто будут не в состоянии. За свои услуги продавцы «бумажного НДС» берут несоизмеримо меньше, чем сумма НДС, которую надо уплатить в бюджет без применения схемы. Оставшаяся часть либо возвращается конкретному собственнику компании/ее руководителю, либо приходит в саму компанию в виде займов или иных поступлений.
Некоторые руководители считают подобную сделку и саму схему приемлемой. Хорошо, что хоть иногда предварительно советуются с главным бухгалтером. Если это ваш случай, предупредите своего директора, что даже если продавцы «бумажного НДС» говорят ему правду (что, кстати, весьма сомнительно), то это не гарантирует отсутствие претензий в будущем. Проверить бизнес могут в течение 3 лет после окончания года, в котором завершился налоговый период. А за это время наверняка будут усовершенствованы как механизмы контроля, так и программы, применяемые налоговой службой. А вот самого оптимизатора уже можно и не найти. И вы останетесь один на один с налоговой.
Уже давно в рамках АИС «Налог-3» (куда входит и АСК НДС-2 или ПП «Контроль НДС») налоговики могут видеть дерево связей, следуя «за деньгами». И программа подсказывает, где операции сомнительны и имеются НДС-разрывыПисьмо Минфина от 15.04.2019 № 03-01-11/26624. Дальше дело техники — если знать, что искать, то собрать доказательства вполне реальносм., например, Постановления 19 ААС от 25.05.2022 № А64-4239/2021; 20 ААС от 02.05.2023 № А62-7193/2022, от 12.07.2021 № А09-4742/2020; 18 ААС от 18.07.2022 № А76-36224/2021.
А добросовестным организациям надо помнить, что при отсутствии доказательств участия в схеме вашей компании не должны предъявлять претензии по поводу расходов и НДС-вычетов за недобросовестность контрагентов второго и последующих звеньев из цепочки перечисления денег по выпискам банковОпределения ВС от 29.11.2016 № 305-КГ16-10399, от 06.02.2017 № 305-КГ16-14921; Постановление 16 ААС от 16.01.2023 № 16АП-3416/2020. Разумеется, если вы проявили должную осмотрительность при выборе контрагента (см. здесь).
* * *
Некоторые надеются, что из-за перехода на ЕНС и ЕНП все программы налоговиков сломались, поменялись или перестали работать. В том числе и те, которые проверяли НДС. Не будьте наивными. Даже если сейчас что-то не работает, это не означает, что оно не заработает завтра. Так что у налоговиков будет время на проверку.
